увольнениеЧто понимается под сроком «несоответствие работника выполняемой работе» как основанием освобождения работника по инициативе работодателя и каким образом такое несоответствие устанавливается?

Выявление несоответствия работника должности, которую он обнимает, или выполняемой работе в соответствии с пункту 2 статьи 40 КЗпП для работодателя может быть основанием разорвать трудовой договор с работником, если такое несоответствие возникло в результате недостаточной квалификации или состояния здоровья, которые препятствуют продолжению этой работы.

Несоответствием работника выполняемой работе обычно считается неспособность этого работника вообще или должным образом выполнять порученную работу за нехваткой у него нужных теоретических знаний и практических навыков для выполнения этой работы или когда через определены жизненные обстоятельства возникают препятствия для выполнения этой работы. В отдельных случаях препятствием для выполнения порученной работы может быть то, что работник не имеет соответствующих документов, которые подтверждают его образование, профессию и уровень квалификации, факт прохождения проверки знаний, нужных для выполнения определенной работы. Отмена допуска работника к работе, а также в установленном порядке лишения его права на определенный вид деятельности и тому подобное тоже могут быть препятствием для продолжения работы, а следовательно, считаться обнаруженным несоответствием работника должности, которую он обнимает, или выполняемой работе.

Несоответствие работника должности, которую он обнимает, или выполняемой работе может оказываться также в состоянии его здоровья, которое препятствует продолжению работы. То есть если в результате ухудшения состояния здоровья работа, которую выполняет работник, стала противопоказанной ему или продолжение выполнения этой работы может привести к причинению вредных последствий как для самого работника, так и для других людей или такое состояние здоровья негативно влияет на качество работы.

Обратить внимание 

В неспособности работника должным образом выполнять порученную работу нет его вины, и ее нельзя отождествлять с винным невыполнением трудовых обязанностей.

Работодатель обязан доказать несоответствие работника должности, которую он обнимает, или выполняемой работе. Такими доказательствами могут быть:

– некачественное выполнение работ;

– неподобающее выполнение трудовых обязанностей из причин недостаточной квалификации;

– медицинский вывод о:

– стойкое снижение работоспособности работника;

– то, что эта работа противопоказана ему по состоянию здоровья;

– то, что выполнение им трудовых обязанностей является опасным для работника или других людей;

– выводы аттестационной комиссии о признании работника таким, которое не отвечает должности, которую обнимает.

Кроме того, такое несоответствие должно быть обнаруженным, то есть, если работника, который не имеет соответствующего документа о образовании, профессии или квалификации, предусмотренного квалификационными характеристиками, приняли на соответствующую работу, то в дальнейшем такого работника нельзя освободить за пунктом 2 статьи 40 КЗпП из-за того, что он не имеет нужного документа, поскольку работодателю о таком несоответствии работника было известно и раньше – в время принятия его на работу. В то же время выполнение отдельных видов работ предусматривает обязательное наличие соответствующего документа о образовании, профессии или квалификации, о прохождении проверки знаний из охраны труда, техники безопасности, о допуске к работе и тому подобное.

В ряду случаев работника вообще нельзя допускать к работе, например водителя, если в порядке административного взыскания он лишен права руководить транспортным средством, или если такой водитель в очередной раз не пройшов обзора медицинской комиссии, или за выводами такой комиссии он не имеет разрешения на управление соответствующим видом транспортного средства. Такие работники могут быть освобождены за пунктом 2 статьи 40 КЗпП.

Скажем, нельзя допускать к работе работника, который, в соответствии с пункту 3.17 Типичного положения о порядке проведения учебы и проверки знаний по вопросам охраны труда, утвержденного приказом Государственного комитета Украины по надзору за охраной труда от 26 января 2005 года № 15, не пройшов учебы, инструктажа и проверки знаний по вопросам охраны труда. Однако при таких обстоятельствах еще отсутствующие основания для освобождения за пунктом 2 статьи 40 КЗпП. Его можно лишь отстранить от работы в соответствии с статье 46 КЗпП. Но если такой работник в время проверки повторно обнаружил неудовлетворительные знания из охраны труда, техники безопасности и пожарной безопасности, его можно освободить за пунктом 2 статьи 40 КЗпП.

В последнее время все интенсивнее автоматизируются, компьютеризуются рабочие места. Но не все работники через свою неподготовленность способны работать с новейшей техникой. По нашему мнению, это не может служить основанием для освобождения таких работников за пунктом 2 статьи 40 КЗпП. В таких случаях на работодателя сначала полагается обязанность употребить соответствующих мероприятий по подготовке (переподготовки) работника. Если же и после употребления определенных мероприятий работник несостоятелен работать с новейшей техникой, работодатель будет иметь правовые основания заменить его на кваліфікованішого, освободив за пунктом 2 статьи 40 КЗпП.

Если же работодатель обнаружит некачественное выполнение работы в результате недобросовестности или небрежности работника, последнего нельзя освободить за пунктом 2 статьи 40 КЗпП. При условии наличия вины к нему можно применить мероприятия дисциплинарного взыскания или общественного влияния, вплоть до освобождения за пунктом 3 статьи 40 КЗпП.

 Какой порядок освобождения работников за результатами аттестации? 

Одним из самых распространенных оснований для освобождения работника в связи с обнаруженным несоответствием должности, которую он обнимает, работе ли, которую выполняет, в результате недостаточной квалификации есть вывод аттестационной комиссии. Однако следует учитывать, что решение о проведении аттестации работников должно быть законодательно обоснованным. То есть идет речь о том, что аттестация определенных категорий работников должна осуществляться на основании соответствующего нормативного акта и в порядке, определенном настоящим актом. Такими основными нормативными актами является, в частности:

– постановление Совета Министров СССР «О введении аттестации руководящих, инженерно-технических работников и других специалистов предприятий и организаций промышленности, строительства, сельского хозяйства, транспорта и связи» от 26 июля 1973 года № 531 (какая действующая и до сих пор);

– Положение о порядке проведения аттестации работников руководящего состава государственных предприятий, утверждено постановлением Кабинета Министров Украины от 27 августа 1999 года № 1571;

– Положение о проведении аттестации государственных служащих, утверждено постановлением Кабинета Министров Украины от 28 декабря 2000 года № 1922;

– Порядок проведения аттестации должностных лиц таможенной службы, утвержденный постановлением Кабинета Министров Украины от 25 декабря 2002 года № 1984;

– Типичное положение о проведении аттестации должностных лиц местного самоуправления, утверждено постановлением Кабинета Министров Украины от 26 октября 2001 года № 1440;

– Положение о аттестации научных работников, утверждено постановлением Кабинета Министров Украины от 13 августа 1999 года № 1475;

– Положение о порядке проведения аттестации руководителей и специалистов предприятий, организаций и учреждений потребительской кооперации Украины, утвержденное постановлением правление Центрального союза потребительских обществ Украины от 12 августа 1993 года № 146;

– Типичное положение о организации отбора и аттестации бригадиров в производственных объединениях и на предприятиях, утверждено постановлением Держкомпраці СССР и Секретариата ВЦРПС от 12 августа 1985 года № 270/17-2.

Вопрос квалификационной аттестации работников Государственного комитета ядерной регуляции, которые непосредственно выполняют функции из государственной регуляции ядерной и радиационной безопасности, урегулирован постановлением Кабинета Министров Украины от 31 августа 2005 года № 845.

Некоторые министерства приняли отдельные положения о аттестации руководящих, инженерно-технических работников и специалистов, которые работают в системе этих министерств, в частности:

– Положение о порядке проведения аттестации врачей, утверждено приказом Министерства здравоохранения Украины от 19 декабря 1997 года № 359;

– Положение о аттестации младших специалистов с медицинским образованием, утверждено приказом Министерства здравоохранения Украины от 23 ноября 2007 года № 742;

– Типичное положение о аттестации педагогических работников Украины, утверждено приказом Министерства образования Украины от 20 августа 1993 года № 310, но др.

Аттестация проводится раз на три – пять лет. За результатами аттестации составляют аттестационное письмо (дополнение 1). Материалы аттестации передают руководителю предприятия для принятия соответствующего решения. Если работник за результатами аттестации признан таким, который не отвечает должности, которую обнимает, работодатель имеет право освободить его за пунктом 2 статьи 40 КЗпП не позже двухмесячного срока с дня аттестации (дополнение 2). Работник, в свою очередь, имеет право обжаловать результаты аттестации.

Дополнение 1

Образец аттестационного письма (приложение к Положению о порядке проведения аттестации работников руководящего состава государственных предприятий, утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины от 27 августа 1999 года № 1571)

АТТЕСТАЦИОННОЕ ПИСЬМО

Общие данные

Фамилия, имя, отчество ____Громов Виктор Иванович______________________________________
_____________________________________________________________________________________
Год рождения _____1977______________________________________________________________
Должность, которую занимает работник, стаж работы на ней (на момент аттестации)
__старший инженер из охраны труда_______________________________________________________
_____________________________________________________________________________________
Образование, наименование учебного заведения и год окончания ___________________более высокая, Киевский
инженерно-строительный институт, 2000 год__________________________________________________
Специальность по образованию __инженер-строитель____________________________________________
_____________________________________________________________________________________
Научная степень, ученое звание __не имеют__________________________________________________
____________________________________________________________________________________

Общий трудовой стаж ____13 лет____________, в том числе за специальностью ___9 лет____

Результаты аттестации

По итогам голосования аттестационной комиссии:

ОТВЕЧАЕТ ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ: за ___1 ___________________ против ____6________________

РЕКОМЕНДУЕТСЯ В РЕЗЕРВ НА ВЫСШУЮ ДОЛЖНОСТЬ: за _________–_______ против ______–_____

ОТВЕЧАЕТ ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ ЗА УСЛОВИЯ __________________________________________
____________________________________________________________________________________

                                                                                                за _______–_______  против ______–_____

НЕ ОТВЕЧАЕТ ЗАНИМАЕМОЙ ДОЛЖНОСТИ: за __6__________________ против __1_________________

Решение аттестационной комиссии ___занимаемой должности не отвечает_________________________________
____________________________________________________________________________________

Рекомендации аттестационной комиссии __перевести на низшую должность – мастера цеха № 1______________
____________________________________________________________________________________
за ___6__________________________ против ____1________________________________________

Глава аттестационной комиссии

Портной

П. В. Портной

Секретарь

Дробот

С. В. Дробот

Члены комиссии:

Семенюк

Д. П. Семенюк

 

Дата аттестации «10» __декабря__ «2009» году

С РЕЗУЛЬТАТАМИ АТТЕСТАЦИИ ОЗНАКОМЛЕННЫЙ ________Громов ________В. І. Громов______
                                                                                                                                     (подпись работника, которая аттестуется)

Примечание. В случае когда председатель или член комиссии имеют другую мысль относительно оценки работы и деловых качеств работника, который аттестуется, они выкладывают ее в письменном виде в свободной форме и добавляют к аттестационному письму.

 

Дополнение 2

Образец приказа о освобождении в связи с обнаруженным несоответствием работника занимаемой должности в результате недостаточной квалификации п. 2 в. 40 КЗпП Украины

ЗАКРЫТО АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО «АГАТ»

ПРИКАЗ

25.12.2009

м. Киев

№ 38/3-П

 

О освобождении
Громовая В. І.

Решением аттестационной комиссии от 10 декабря 2009 года старшего инженера из охраны труда Громовая Виктор Ивановича признан таким, который не отвечает занимаемой должности. В результате неудовлетворительной организации и проведения работы из профилактики производственного травматизма и его предотвращению на предприятии в проходящем году допущен рост несчастных случаев на производстве на 25 %.

Громовую В. І. была предложенная должность мастера цеха № 1, от которой он отказался. Других вакантных должностей, какие Громов В. І. в соответствии с своей профессией и квалификацией мог бы обнимать, на предприятии нет. Профсоюзный комитет предприятия своим решениям от 21 декабря 2009 года № 38 дал согласие на освобождение Громовая В. І.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 в. 40 КЗпП Украины,

ПРИКАЗЫВАЮ:

1. ГРОМОВАЯ Виктора Ивановича, старшего инженера из охраны труда, освободить 25 декабря 2009 года за п. 2 в. 40 КЗпП Украины в связи с обнаруженным несоответствием занимаемой должности в результате недостаточной квалификации и его отказом от перевода на другую работу.

2. Бухгалтерии предприятия провести с Громовым В. І. полный расчет в соответствии с действующим законодательством, с выплатой выходного пособия в размере среднего заработка.

Основание: решение аттестационной комиссии;

решение профкома о предоставлении согласия на освобождение (протокол № 38 от 21.12.2009);

акт о отказе от перевода на другую работу.

Директор

Онищенко

М. С. Онищенко

 

К делу № ___
(должность, подпись, инициал(и) и фамилия исполнителя)
(дата)

 

В трудовой книжке в графе 3 делается запись:

Освобождено в связи с обнаруженным несоответствием занимаемой должности в результате недостаточной квалификации п. 2 в. 40 КЗпП Украины.

 


В чем заключается несоответствие работника выполняемой работе по состоянию здоровья?

Несоответствие работника должности, которую он обнимает, может ли выполняемой работе быть связана с состоянием его здоровья, которое препятствует продолжению работы. Основанием, которое будет свидетельствовать о таком несоответствии, может служить для работника, который в соответствии с законодательством должен периодически проходити медицинские обзоры, вывод медицинского учреждения (медицинской комиссии), что эта работа является противопоказанной работнику по состоянию здоровья, или наличие у работника рекомендации медико-социальной экспертной комиссии (МСЕК) на выполнение другой работы, чем и, которую выполняет, или то, что он вообще не имеет никаких рекомендаций МСЕК относительно выполнения этой работы. Уклонение или отказ работника от прохождения обязательных медицинских обзоров, аналогично как и отказ или уклонение от прохождения учебы, инструктажа и проверки знаний из охраны труда и противопожарной охраны, не является основанием для расторжения с ним трудового договора из оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 40 КЗпП. В этом случае в соответствии с статье 46 КЗпП работодатель вправе отстранить такого работника от работы и применить к нему мероприятия дисциплинарного взыскания, вплоть до освобождения в соответствии с пункту 3 статьи 40 КЗпП.

Обратить внимание 

Длительное или частое отсутствие работника на работе в связи с временной неработоспособностью не может служить основанием для применения пункту 2 статьи 40 КЗпП.

 

Неявка на работу в течение более чем четырех месяцев подряд в результате временной неработоспособности может быть основанием для освобождения этого работника за пунктом 5 статьи 40 КЗпП. За этим же основанием может быть освобождено работника в случае обнаруженного несоответствия занимаемой должности или выполняемой работе в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению работы (дополнение 3).

Дополнение 3

Образец приказа о освобождении в связи с обнаруженным несоответствием работника выполняемой работе в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению этой работы

КОММУНАЛЬНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ «СПЕЦВОДОКАНАЛ»

ПРИКАЗ

21.12.2009

м. Киев

№ 97-П

 

О освобождении
Сіренка В. С.

За выводом медицинской комиссии от 10 декабря 2009 года водителя ЗАЗ-212 транспортного цеха Сіренка Василия Сергеевича признано непригодным к выполнению работы водителя автомобиля в результате ухудшения зрения. Другой работы, какую Сіренко В. С. мог бы выполнять в соответствии с своей профессией, квалификацией и состоянием здоровья, на предприятии нет. Своим решением № 10 от 15 декабря 2009 года профсоюзный комитет предприятия дал согласие на освобождение Сіренка В. С.

На основании изложенного, руководствуясь п. 2 в. 40 КЗпП Украины,

ПРИКАЗЫВАЮ:

1. СІРЕНКА Василия Сергеевича, водителя транспортного цеха, освободить 21 декабря 2009 года за п. 2 в. 40 КЗпП Украины в связи с обнаруженным несоответствием выполняемой работе водителя автомобиля в результате состояния здоровья, которое препятствует ему осуществлять дальше эту работу.

2. Бухгалтерии предприятия провести из Сіренком В. С. полный расчет в соответствии с действующим законодательством и коллективным договором предприятия, с выплатой выходного пособия в размере среднего заработка.

Основание: вывод медицинской комиссии;

решение профкома о предоставлении согласия на освобождение (протокол № 10 от 15.12.2009).

Директор

Проценко

О. А. Проценко

 

К делу № ___
(должность, подпись, инициал(и) и фамилия исполнителя)
(дата)

 

В трудовой книжке в графе 3 делается запись:

Освобождено в связи с обнаруженным несоответствием занимаемой должности в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению этой работы п. 2 в. 40 КЗпП Украины.

 

Следует обратить внимание, что частью первой статьи 170 КЗпП предусмотрено, что работников, которые нуждаются по состоянию здоровья в предоставлении более легкой работы, владелец или уполномоченный им орган должен перевести, за их согласием, на такую работу соответственно с медицинским выводом временно или без ограничения срока. В соответствии с статьи 69 Основ законодательства Украины о здравоохранении от 19 ноября 1992 года № 2801-ХІІ потребность и сроки временного перевода работника в связи с болезнью на другую работу в установленном порядке определяет врач или комиссия врачей и их выводы, как органов медико-социальной экспертизы, является обязательными для владельцев и администрации предприятий. Согласно пунктом 2.13 Инструкции о порядке выдачи документов, которые удостоверяют временную неработоспособность граждан, утвержденной приказом Министерства здравоохранения Украины от 13 ноября 2001 года № 455, врачебно-консультационная комиссия (ЛКК), а если ее нет – лечащий врач с разрешения главного врача, может назначить неработоспособному в результате профессионального заболевания согласно постановлением Кабинета Министров Украины «О утверждении перечня профессиональных заболеваний» от 8 ноября 2000 года № 1662 или заболевание на туберкулез временный перевод на другую работу с выдачей листка неработоспособности сроком до двух месяцев, с соблюдением сроков продолжения в соответствии с пункту 2.2 этой Инструкции.

Отказ работника от временного перевода на другую работу, назначенную согласно медицинскому выводу, не может квалифицироваться как нарушение трудовой дисциплины. Но поскольку при этом оказывается несоответствие работника должности, которую он обнимает, выполняемой работе ли в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению этой работы, такого работника можно освободить за пунктом 2 статьи 40 КЗпП.

Однако невыполнение работодателем обязанности перевести временно неработоспособного работника на другую, более легкую, роботу, если есть листок неработоспособности с записью о назначенном переводе или соответствующем выводе ЛКК, создает ситуацию, которая должна квалифицироваться как вынужденный прогул. А это, в свою очередь, предоставляет право работнику по аналогии части второй статьи 235 КЗпП требовать от работодателя выплатить средний заработок за время, в течение которого работник не работал в связи с невыполнением работодателем обязанности перевести работника на более легкую работу. Листок неработоспособности с записью о назначенном переводе в этом случае не оплачивается.

Если возникает трудовой спор, ссылку работодателя на невозможность перевести на другую работу из-за того, что ее нет, не должен ли из других причин браться к вниманию, поскольку нет часть первая статье 170 КЗпП, нет статья 35 Закона Украины «О общеобязательном государственном социальном страховании в связи с временной потерей работоспособности и расходами, предопределенными захоронением» от 18 января 2001 года № 2240-ІІІ не связывают обязанность работодателя с его возможностями относительно перевода работника на другую, более легкую, работу. Законодатель выходит из того, что работодатель всегда имеет возможность использовать труд лиц, которые нуждаются по состоянию здоровья в переводе на другую, более легкую, работу.

Обратить внимание 

Отмечено в части второй статье 40 КЗпП правило, которое предусматривает, что освобождение из оснований, отмеченных в пунктах 1, 2 и 6 этой статьи, допускается, если невозможно перевести работника, за его согласием, на другую работу, не может распространяться в полном объеме на работников, которые нуждаются по состоянию здоровья в переводе на более легкую работу.


В случае обнаруженного несоответствия работников занимаемой должности или выполняемой работе в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению этой работы, освободить их можно, лишь если они отказываются от перевода на другую, более легкую, работу. Тогда как освобождение других работников из оснований, отмеченных в пунктах 1, 2 и 6 статье 40 КЗпП, допускается, если невозможно их перевести на другую работу, поскольку такой нет, в случае отказа ли работников от такого перевода.

Обратить внимание 

Освобождение беременных женщин (лиц, отмеченных в части третьей ст. 184, 186 1КЗпП) в случае обнаруженного несоответствия их занимаемой должности или выполняемой работе в результате состояния здоровья, которое препятствует продолжению этой работы, даже в случае отказа от перевода на другую, более легкую, работу, которая исключает влияние неблагоприятных производственных факторов, в соответствии с части третьей статьи 184 КЗпП не допускается.

 

«Справочник кадровика»